Il Comune deve effettuare una selezione pubblica per il conferimento di un incarico di patrocinio e consulenza legale. TAR Campania, Sezione II, Sentenza n. 4855 del 22/05/2008

Ritenuto di poter definire il giudizio con decisione in forma semplificata e
sentite sul punto le parti costituite, come da verbale;

Premesso che la controversia ha ad oggetto l’attribuzione dell’incarico di
patrocinio e consulenza legale del Comune di Barano d’Ischia, in sede
amministrativa e civile, di durata annuale, a professionista esterno, con
compenso mensile di Euro 3.227,39, oltre accessori;

Ritenuto che il ricorso merita accoglimento, rilevandosi manifestamente fondate,
oltre che assorbenti, la seconda e terza censura, con cui è dedotta la
violazione del principio costituzionale di buon andamento e trasparenza della
pubblica amministrazione (art. 97 Cost.) e dei principi di derivazione
comunitaria di non discriminazione, parità di trattamento, pubblicità e
proporzionalità, atteso che l’ente ha conferito in via diretta l’incarico senza
indire una procedura selettiva e senza valutare in alcun modo l’istanza, con
allegato curriculum, presentata dal ricorrente (in data 9 gennaio 2008);

Rilevato che i suddetti principi risultano recepiti dall’art. 7 del d.lgs. 30
marzo 2001, n. 165, nel testo novellato dall’art. 32 del d.l. 4 luglio 2006, n.
223, convertito con l. 4 agosto 2006 n. 248, che dopo aver fissato, al comma 6,
i presupposti per l’affidamento di incarichi individuali, con contratti di lavo
autonomo, di natura occasionale o coordinata e continuativa, al comma 6-bis
(inserito dal suddetto c.d. decreto Bersani) stabilisce: "Le amministrazioni
pubbliche disciplinano e rendono pubbliche, secondo i propri ordinamenti,
procedure comparative per il conferimento degli incarichi di collaborazione";

Rilevato che tra le amministrazioni pubbliche tenute all’applicazione del citato
art. 7, commi 6 e ss., del d.lgs. n. 165/2001, come successivamente modificato,
rientrano anche i comuni, ai sensi dell’art. 1, comma 2, dello stesso decreto
legislativo;

Ritenuto che i summenzionati principi di derivazione comunitaria e l’esigenza di
rendere più concorrenziali gli assetti di mercato, oltre che di contenere i
livelli di spesa pubblica, che hanno ispirato la nuova normativa (cfr. Preambolo
e art. 1 del d.l. n. 223 del 2006), impongono la predisposizione di un bando o
avviso pubblico, la previa individuazione di criteri obiettivi per la
valutazione delle istanze, lo svolgimento di una procedura di valutazione
comparativa dei curricula presentati nonchè l’obbligo di motivare congruamente
la scelta, onde consentire il controllo sull’imparzialità della procedura;

Ritenuto di condividere al riguardo gli indirizzi contenuti nella circolare del
Ministero della funzione pubblica dell’11 marzo 2008, n. 2, circa l’obbligo
della messa in concorrenza degli incarichi mediante lo svolgimento di una
procedura comparativa (cfr., in particolare, schema di regolamento allegato, al
quale si devono adeguare anche gli enti locali);

Ritenuto che l’esperimento di una procedura di tipo competitivo e comparativo
per l’individuazione del professionista non è esclusa dalla circostanza che
l’importo del compenso è inferiore a 100.000 euro, analogamente a quanto
disposto espressamente in tema di incarichi di progettazione e direzione lavori
(art. 91, comma 2, d.lgs. 12 aprile 2006, n. 163, come modificato dal d.lgs. 31
luglio 2007, n. 113, in base al quale l’affidamento deve avvenire "[…] nel
rispetto dei principi di non discriminazione, parità di trattamento,
proporzionalità e trasparenza");

Rilevato che, nel caso di specie, il Comune di Barano d’Ischia, oltre a non aver
previamente predisposto un avviso pubblico nè fissato i criteri di giudizio,
non ha neanche effettuato alcuna valutazione comparativa, ancorchè il
ricorrente abbia spontaneamente presentato il proprio curriculum (impegnandosi,
peraltro, a svolgere l’incarico per l’inferiore importo mensile di Euro
2.600,00);

Condanna il Comune di Barano d’Ischia a rimborsare al ricorrente le spese del
presente giudizio, comprensive del contributo unificato, liquidate
complessivamente in 2.000,00 (duemila/00) euro.